Artículo 5 de la Ley para la Protección frente al Consumo de Tabaco en el Estado de Morelos

artículo 5º. constitucional, ya que las disposiciones de esta naturaleza tienden a

proteger la salud y el bienestar de la colectividad, sin limitar los derechos públicos

subjetivos de los comerciantes, los que pueden libremente ejercer su actividad

cumpliendo con las prevenciones fijadas, para hacer de éste un acto lícito que no

afecte el interés público. Por lo tanto, el fin de la iniciativa presentada es de orden

público e interés social, y que justifica que prevalezca sobre los intereses

particulares.

Ahora bien, de igual forma, a juicio de la Comisión Dictaminadora, se hace necesario

tomar en cuenta los argumentos (que han manifestado) quienes no están de

acuerdo con las disposiciones que pretenden establecer una ley que promueve

espacios 100% libres d e humo de tabaco; así, la primera estrategia de los

detractores de la regulación del tabaco consiste en invocar el derecho a la no

discriminación consagrado en el Artículo 1º de la Constitución. El derecho a la

igualdad y a la no discriminación ha sido inv ocado con pretensiones de socavar

tanto a la política que establece espacios físicamente separados como a la que

establece espacios 100% libres de humo de tabaco.

Según este argumento, la separación de espacios para fumar (sean éstos abiertos

o físicamente separados) y los espacios de no fumar en lugares públicos y cerrados

constituye una discriminación. En algunas ocasiones se califica como una

discriminación por razones de salud el fumador es un enfermo, dicen y en otras por

razones de preferencia la elección del tabaco es una preferencia.

En cualquier caso, el argumento es insostenible, pues se sustenta en al menos tres

falsas apreciaciones de la doctrina constitucional en materia de igualdad y no

discriminación:

a) El argumento confunde el acto de fumar con la persona del fumador.

b) El argumento confunde la diferenciación con la discriminación.

c) El argumento hace caso omiso de los criterios que la Suprema Corte de Justicia

ha establecido para determinar si un trato diferenciado resulta o no discriminatorio.

Asimismo, el acto de fumar es distinto a la persona fumadora; la legislación que

regula dónde se permite fumar y dónde no; se dirige al acto, no a la persona. Tanto

fumadores como no fumadores podrán entrar a los espacios 100% libres de humo

Ley para la Protección frente al Consumo de Tabaco en el Estado d e Morelos

de tabaco. La única razón por la cual alguien se vería obligado a salir de ella sería

para fumar un cigarrillo. Esto es, el acto es lo que determina que alguien pueda o

no estar en un lugar, no su calidad personal. A mayor abundamiento, la regulación

prohíbe el acto de fumar en ciertos espacios, con independencia de si alguien es un

fumador consuetudinario o si es la primera vez que prueba el tabaco. La prohibición

no se refiere a las personas y en consecuencia no se puede afirmar con seriedad

que las discrimine. Si la ley prohibiera la entrada de los fumadores a los espacios

100% libres de humo, independientemente de si están o no fumando, esto es,

independientemente de si están afectando derechos de terceros o no, entonces sí

sería discriminatoria.

En este orden de ideas, lo que la regulación proscribe es una conducta que se

realiza afectando derechos de terceros (concretamente los derechos a la salud y a

un medio ambiente sano). No proscribe la conducta de fumar en sí, sino sólo en la

medida en que afecta la salud y el ambiente de otros, esto es, cuando se realiza en

espacios cerrados y públicos. De realizarse en espacios privados; ya sea abiertos

o cerrados, la conducta (fumar) no está prohibida, por no afectar a terceros.

En mérito de lo antes expuesto, cabe dejar asentado que la regulación del tabaco

cuenta con amplio fundamento constitucional. Las imputaciones de

inconstitucionalidad que la industria tabacalera y otros detractores de la regulación

del tabaco han lanzado, no están sustentadas en nuestro derecho constitucional.

Las imputaciones de inconstitucionalidad de la regulación del tabaco han variado

conforme ha convenido a los intereses de la industria tabacalera. En realidad,

constituyen una estrategia de desprestig io mediático, más que una auténtica

impugnación de constitucionalidad.

En este sentido es importante mencionar que el 15 de marzo del presente año, la

Suprema Corte de Justicia de la Nación, al negar seis amparos promovidos por

empresas restauranteras y hoteleras que alegaron violaciones a garantías como

libertad de trabajo, no discriminación y derecho de propiedad en contra de la Ley de

Protección a la Salud de los no Fumadores del Distrito Federal, sentó jurisprudencia

al resolver como válida dicha ley y validó la prohibición para fumar en locales

cerrados de acceso público en el Distrito Federal. Los ministros consideraron que

tal limitación es una medida instrumentalmente apta para alcanzar los objetivos de

Ley para la Protección frente al Consumo de Tabaco en el Estado d e Morelos

protección a la vida y a la salud que el legislador legítimamente busca proteger, por

lo tanto, no se vulnera el derecho a la libertad de trabajo o de comercio.

Esta restricción, precisaron, no prohíbe a las personas fumar, ni impide a las

empresas seguir dedicándose a sus actividades, sino que es una medida

proporcional y adecuada para combatir un grave problema de salud pública.

En la resolución se señaló que la medida legislativa, encaminada a la protección de

la salud de los no fumadores, es proporcional y no restringe innecesaria y

arbitrariamente derechos y bienes constitucionalmente protegidos. Así mismo, que

los daños a las alud ocasionados por el humo del tabaco y por el humo de tabaco

ambiental son grandes, mientras que, lo que alegadamente se pierde en términos

de otros bienes y derechos constitucionalmente protegidos no supera en ningún

caso, los efectos de una medida leg islativa adecuadamente orientada a

disminuirlos.

Asimismo, los ministros validaron las multas, clausuras o arrestos de hasta 36 horas

para los dueños de establecimientos que no cumplan con lo que establece la ley en

la materia en el Distrito Federal, ya que no trasgrede el artículo 22 constitucional.

El cuidado de la salud pública constituye un compromiso fundamental de todo

gobierno. La constitución de la república en el artículo 4 constitucional establece el

derecho de toda persona a la protección a la salud, por lo que en cumplimiento a

ello, esta C omisión coincide con el espíritu del iniciador para avanzar en la

legislación para cumplir con este precepto constitucional, siendo pertinente

mencionar que la Suprema Corte de Justicia de la Nación ha resuelto que para

proveer una mejor protección a la sa lud de la población, las entidades federativas

pueden ir más allá de la legislación federal, ampliando las obligaciones o

prohibiciones que contiene la Ley General en la materia, como se puede leer en las

siguientes jurisprudencias:

LEYES LOCALES EN MATERIAS CONCURRENTES. EN ELLAS SE PUEDEN

AUMENTAR LAS PROHIBICIONES O LOS DEBERES IMPUESTOS POR LAS

LEYES GENERALES.

Ley para la Protección frente al Consumo de Tabaco en el Estado d e Morelos

Las leyes generales son normas expedidas por el Congreso de la Unión que

distribuyen competencias entre los distintos niveles de gobierno en las materias

concurrentes y sientan las bases para su regulación, de ahí que no pretenden agotar

la regulación de l a materia respectiva, sino que buscan ser la plataforma mínima

desde la que las entidades puedan darse sus propias normas tomando en cuenta

su realidad social. Por tanto, cumpliendo el mínimo normativo que marca la ley

general, las leyes locales pueden ten er su propio ámbito de regulación, poniendo

mayor énfasis en determinados aspectos que sean preocupantes en una región

específica. Si no fuera así, las leyes locales en las materias concurrentes no

tendrían razón de ser, pues se limitarían a repetir lo est ablecido por el legislador

federal, lo que resulta carente de sentido, pues se vaciaría el concepto mismo de

concurrencia. En este sentido, las entidades federativas pueden aumentar las

obligaciones o las prohibiciones que contiene una ley general, pero no reducirlas,

pues ello haría nugatoria a ésta.

PROTECCIÓN A LA SALUD DE LOS NO FUMADORES EN EL DISTRITO

FEDERAL. LA EXPEDICIÓN DE LA LEY RELATIVA NO INVADE FACULTADES

DEL CONGRESO DE LA UNIÓN.

En términos del párrafo tercero del artículo 4o. de la Constitución Política de los

Estados Unidos Mexicanos, toda persona tiene derecho a la protección de la salud.

La ley definirá las bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud y

establecerá la concurrencia de la Federación y las entidades federativas en materia

de salubridad general, conforme a lo que dispone la fracción XVI del artículo 73 de

la propia Carta Magna. Ahora bien, la adición del citado párrafo tercero mediante

decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación de 3 de febrero de 1983,

provocó que la materia de salubridad general de la República no estuviera

centralizada, sino que la responsabilidad fuera compartida con las autoridades

locales, pues así se desprende de la exposición de motivos presentada al Congreso

de la Unión por el Ejecutivo Federal en la correspondiente iniciativa de reforma

constitucional. En este sentido el Constituyente adoptó el criterio utilizado en otros

ámbitos en que la Federación, las entidades federativas y los Municipios pueden

actuar respecto de una misma materia, pero será el Congreso de la Unión el que

determine la forma y los términos de la participación de dichas entidades a través

de una ley, dando lugar a lo que algunos han denominado como leyes-generales o

leyes-marco, como aquellas que expide el Congreso para cumplir con dos

Ley para la Protección frente al Consumo de Tabaco en el Estado d e Morelos

propósitos simultáneos: a) Distribuir competencias entre la Federación y los Estados

otorgando las bases para el desarrollo de las leyes locales correlativas; y b)

Establecer el régimen federal para regular la acción de los poderes centrales en la

materia de que se trate. Así, en la materia de salud, y concretamente respecto al

tema del tabaquismo, el legislador federal estableció la competencia federal y local,

en los artículos 1o., 3o., 188, 189 y 190 de la Ley General de Salud, pues de dichos

numerales se advierte que dicha ley reglamenta el derecho a la protección de la

salud que tiene toda persona en los términos del artículo 4o. de la Constitución

Política de los Estados Unidos Mexicanos, estableciendo las bases y modalidades

para el acceso a los servi cios de salud y la concurrencia de la Federación y las

entidades federativas en materia de salubridad general. Que es materia de

salubridad general, entre otras, el programa contra el tabaquismo, por lo que la

Secretaría de Salud, los gobiernos de las enti dades federativas y el Consejo de

Salubridad General, en el ámbito de sus respectivas competencias, se coordinarán

para la ejecución del programa contra el tabaquismo. Que para poner en práctica

las acciones contra el tabaquismo, se tendrán en cuenta entre otros aspectos las

acciones para controlarlas y que, en el marco del sistema nacional de salud, la

Secretaría de Salud coordinará las acciones que se desarrollen contra el

tabaquismo, promoverá y organizará servicios de orientación y atención a

fumadores que deseen abandonar el hábito y desarrollará acciones permanentes

para disuadir y evitar el consumo de tabaco por parte de niños y adolescentes. La

coordinación en la adopción de medidas en los ámbitos federal y local se llevará a

cabo a través de los acu erdos de coordinación que celebre la Secretaría de Salud

con los gobiernos de las entidades federativas. Por ende, si dentro del marco de

concurrencia entre los distintos niveles de gobierno previsto por el propio artículo

4o. de la Constitución, así como en los referidos numerales de la Ley General de

Salud, la Asamblea Legislativa del Distrito Federal expidió la Ley de Protección a la

Salud de los No Fumadores en el Distrito Federal conforme a las atribuciones que

le confiere el apartado C, base primera, fracción V, inciso i) del artículo 122 de la

Carta Magna, para: "i) Normar ... la salud y asistencia social; y la prevención social",

es claro que no se invaden facultades del Congreso de la Unión al legislar sobre el

tema, máxime si se toma en consideraci ón el criterio sustentado en la tesis de

jurisprudencia P./J. 142/2001 del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la

Nación, publicada en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Tomo XV,

correspondiente al mes de enero de dos mil dos, Novena Época, página mil

cuarenta y dos, de rubro: "FACULTADES CONCURRENTES EN EL SISTEMA

Ley para la Protección frente al Consumo de Tabaco en el Estado d e Morelos

JURÍDICO MEXICANO. SUS CARACTERÍSTICAS GENERALES.", en la cual

determinó que si bien el artículo 124 de la Constitución Política de los Estados

Unidos Mexicanos establece que: "Las facultades que no están expresamente

concedidas por esta Constitución a los funcionarios federales, se entienden

reservadas a los Estados.", el órgano reformador de la Constitución determinó, en

diversos preceptos, la posibilidad de que el Congreso de la Unión fijara un reparto

de competencias, denominado "facultades concurrentes ", entre la Federación, las

entidades federativas y los Municipios e inclusive, el Distrito Federal, en ciertas

materias, y dentro de ellas, la de salubridad.

Debe mencionarse también que a nivel local, ha habido avances significativos en

dos entidades federativas, que han impulsado legislaciones que contemplan los

espacios 100% libres de humo de tabaco, que son Distrito Federal y Tabasco;

incluso, en esta última, se contempla la restricción de fumar en espacios al aire libre

donde se concentran personas.

Por último una vez expuesto lo anterior se hace necesario comentar de manera

particular algunos de los aspectos más importantes que se proponen en la iniciativa

en estudio:

1.- Se debe señalar que por cuanto al artículo 1, fracción I de la Ley Estatal materia

de la reforma, es correcto que en dicho numeral se establezca la protección de la

salud de toda la población. En merito de esto, de igual forma resulta procedente

eliminar, de todos los dispositivos en los que se emplee el término “inhalación

involuntaria”, pues al tratarse de una Ley cuyo objeto es la protección de toda la

población, resulta intrascendente si el daño a la salud es por inhalación voluntaria o

involuntaria, ya que lo que finalmente trasciende es, precisamente, el daño

producido por la inhalación del humo de tabaco.

2.- De igual forma, a fin de actualizar y homologar las disposiciones de la Ley

Estatal, es procedente integrar en el ordenamiento estatal tanto algunas

definiciones establecidas en la Ley General para el Control del Tabaco y su

Reglamento, así como homologar aquellas que se contemplan de forma diferente,

tales como: Espacio 100% libre de hum o de tabaco, zonas exclusivamente para

fumar, sitios de concurrencia colectiva, área física cerrada con acceso al público,

denuncia ciudadana, fumador pasivo, no fumador, policía, entre otros.

Ley para la Protección frente al Consumo de Tabaco en el Estado d e Morelos

De lo anterior, resulta viable el concepto denominado “zonas exclusivamente para

fumar”, en razón de que no sólo se pretende reconocer la existencia de un espacio

en determinados lugares públicos, en el cual toda persona pueda fumar, sino que

además, se establece de manera clara, que su acceso este restringido a menores

de edad y mujeres embarazadas, y en el que no puedan servirse alimentos ni

bebidas, ni ser considerado lugar de recreación.

De la misma manera, se considera procedente se establezca la disposición para

que se cuente con zonas para fumar, las cuales deberán estar al aire libre, no

deberán ser mayores al 30% del área libre total, y su ubicación no deberá ser paso

forzoso para las personas; así como no ser contiguas a áreas de recreación familiar

(tales como juegos infantiles, albercas, chapoteaderos).

3.- Por otra parte, por el grave problema de salud que constituye la exposición del

humo de tabaco, se considera procedente que la Ley de la materia reconozca y

promueva las áreas 100% libre de humo de tabaco, lo que hace necesario eliminar

la posibilidad de establecer áreas interiores designadas para fumar en los edificios,

establecimientos mercantiles, médicos, industriales, de enseñanza, edificios e

instalaciones de los Órganos de Gobierno del Estado y Órganos Autónomos del

Estado, incluyendo las oficinas bancarias, tiendas departamentales, restaurantes,

así como todo lugar de trabajo interior que incluye tanto a oficinas públicas como

privadas; razón por la cual, es viable esta propuesta de reforma, así como su

homologación en los demás dispositivos de la ley.

4.- Aunado a lo anterior, se considera procedente la reforma a la fracción II del

Para los efectos de la presente Ley se entenderá por:

I. Área física Cerrada con acceso al público: Todo espacio cubierto por un techo

o que tenga como mínimo dos paredes o muros, independientemente del

material utilizado para su construcción y de que la estructura sea permanente o

temporal;

II. Denuncia Ciudadana: Notificación hecha a la autoridad competente por

cualquier persona respecto de los hechos de incumplimiento de las

disposiciones contenidas en esta Ley, sus reglamentos y demás disposiciones

aplicables.

III. Espacio 100 por ciento libre de humo de tabaco y emisiones: aquella área

física con acceso al público, todo lugar de trabajo, de transporte público o

espacio de concurrencia colectiva, en los que por razon es de orden público e

interés social queda prohibido fumar, consumir o tener encendido cualquier

producto de tabaco o de nicotina;

IV. Espacio de concurrencia colectiva: Todo espacio destinado al acceso

público para el desarrollo de actividades deportivas, artísticas, culturales y de

entretenimiento, tanto del ámbito público como privado, independientemente si

está cubierto por un techo y confinado por paredes o que la estructura sea

permanente o temporal;

V. Fumador Pasivo: Es el sujeto que, pese a no cons umir directamente

productos provenientes de las labores del tabaco, aspira las sustancias tóxicas

Ley para la Protección frente al Consumo de Tabaco en el Estado d e Morelos

y cancerígenas provenientes de su combustión y propagadas por el humo que

desprende la misma;

VI. Humo de Tabaco: se refiere a las emisiones de los productos de tabaco

originadas por encender o consumir cualquier producto del tabaco y que afecta

la salud de la población;

VII. Ley: Ley de Protección contra la exposición frente al humo de tabaco del

Estado de Morelos;

VIII. No fumadores: a quienes no fuman;

IX. Municipio: Constituye el órgano político primario y autónomo dentro de la

organización del Estado, establecida en una extensión de tierra determinada y

en la que se divide al Estado de Morelos, y que se entenderá a esta Ley a

través de sus Ayuntamientos;

X. Policía: elemento de la policía adscrito al Gobierno del Estado de Morelos y a

sus Municipios;

XI. Lugar de trabajo: son todos los lugares utilizados por las personas durante

su trabajo. Incluye no sólo aquellos donde se realiza el trabajo, sino también

todos los lugares conexos y anexos que los trabajadores suelen utilizar en el

desempeño de su empleo así como los vehículos que se utilizan mientras se

realiza el trabajo;

XII. Residuo de tabaco: a los restos de tabaco y sus componentes accesorios

que no se pueden consumir;

XIII. Secretaría de Salud: a la Secretaría de Salud del Estado de Morelos;

XIV. Seguridad Pública: a la Comisión Estatal de Seguridad Pública;

XV. Sitios de Concurrencia colectiva: centros deportivos, recreativos, parques,

alamedas, jardines y plazas cívicas;

XVI. Transporte público: aquel vehículo individual o colectivo que circule por

tierra, aire o agua utilizado para transportar personas, generalmente con fines

comerciales, laborales, escolares u otros, que regularmente se obtiene un a

remuneración, incluye terminales, estaciones, paradas y otras instalaciones de

mobiliario urbano conexo; y,

XVII. Zonas exclusivamente para fumar: lugar al aire libre delimitado y

designado únicamente para fumar donde no se podrá servir alimentos y

bebidas, ni habilitarse, ni utilizarse, como sitio de recreación, mismas que no

deberán ser lugar de paso, no se permitirá el acceso a menores y a las mujeres

embarazadas se les deberá notificar los riesgos a la salud que conlleva el

ingresar a la misma.

Ley para la Protección frente al Consumo de Tabaco en el Estado d e Morelos

NOTAS:

REFORMA VIGENTE: Adicionadas las fracciones III, IV, XI, XII y XVI, recorriéndose en su orden

las subsecuentes, al artículo 5; por artículo segundo del Decreto No. 708, publicado en el 2023/02/02. Antes decían: III.

Fumador Pasivo: Es el sujeto que, pese a no consumir directamente productos provenientes de las

labores del tabaco, aspira las sustancias tóxicas y cancerígenas provenientes de su combustión y

propagadas por el humo que desprende la misma.

IV. Humo de Tabaco: se refiere a las emisiones de los productos de tabaco originadas por

encender o consumir cualquier producto del tabaco y que afecta la salud de la población;

V. Ley: Ley de Protección contra la exposición frente al humo de tabaco del Estado de Morelos.

VI. No fumadores: a quienes no fuman;

VII. Municipio: Constituye el órgano político primario y autónomo dentro de la organización del

Estado, establecida en una extensión de tierra determinada y en la que se divide al Estado de

Morelos, y que se entenderá a esta Ley a través de sus Ayuntamientos;

VIII. Policía: elemento de la policía adscrito al Gobierno del Estado de Morelos y a sus Municipios.

IX. Secretaría de Salud: a la Secretaría de Salud del Estado de Morelos;

X. Seguridad Pública: a la Comisión Estatal de Seguridad Pública;

XI. Sitios de Concurrencia colectiva: centros deportivos, recreativos, parques, alamedas, jardines y

plazas cívicas, y

XII. Zonas exclusivamente para fumar: lugar al aire libre delimitado y designado únicamente para

fumar donde no se podrá servir alimentos y bebidas, ni habilitarse, ni utilizarse, como sitio de

recreación, mismas que no deberán ser lugar de paso, no se permitirá el acceso a menores y a las

mujeres embarazadas se les deberá notificar los riesgos a la salud que conlleva el ingresar a la

misma.

REFORMA VIGENTE.- Reformadas las fracciones X, XI y XII por artículo Octavo del Decreto No.

1310, publicado en el ia

2014/03/27. Antes decían: X. Seguridad Pública: a la Secretaría de Seguridad Pública del Estado

de Morelos;

XI. Sitios de Concurrencia colectiva: centros deportivos, recreativos, parques, alamedas, jardines y

plazas cívicas;

XII. Zonas exclusivamen te para fumar: lugar al aire libre delimitado y designado únicamente para

fumar donde no se podrá servir alimentos y bebidas, ni habilitarse, ni utilizarse, como sitio de

recreación, mismas que no deberán ser lugar de paso, no se permitirá el acceso a men ores y a las

mujeres embarazadas se les deberá notificar los riesgos a la salud que conlleva el ingresar a la

misma.

TÍTULO SEGUNDO

ATRIBUCIONES DE LA AUTORIDAD

CAPÍTULO ÚNICO

DE LA DISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS Y DE LAS ATRIBUCIONES

Ley para la Protección frente al Consumo de Tabaco en el Estado d e Morelos

Artículo *6.-